由于法律規(guī)定不明，對物業(yè)服務企業(yè)未盡保安之責應承擔責任的性質(zhì),存在屬于違約責任還是侵權(quán)責任，還是二種責任兼而有之的爭論。筆者認為，物業(yè)服務企業(yè)因違反保安義務對業(yè)主人身及財產(chǎn)損害的行為大致分為兩類：一類是因未履行防范制止第三人侵害方面的保安義務而應承擔的責任；一類是未履行確保與物業(yè)保安有關(guān)的設(shè)施設(shè)備安全有效致業(yè)主受害應承擔的保安責任。對保安責任的性質(zhì)，應依據(jù)違反的保安義務內(nèi)容和物業(yè)服務合同的約定內(nèi)容來判定，不能一概而論。

違約責任

物業(yè)服務企業(yè)與業(yè)主之間首先是一種合同關(guān)系。從物業(yè)管理活動的本質(zhì)看，筆者認為物業(yè)管理活動關(guān)系應定性為服務合同關(guān)系，因為“業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)之間的關(guān)系是被服務者與服務提供者的關(guān)系,物業(yè)管理企業(yè)的管理權(quán)利源于業(yè)主的授權(quán),也是基于業(yè)主共同利益的需要”。《中華人民共和國物權(quán)法》將物業(yè)管理單位稱之為物業(yè)服務企業(yè)，2007年8月31日《國務院關(guān)于修改〈物業(yè)管理條例〉的決定》也將條例中的“物業(yè)管理企業(yè)”修改為“物業(yè)服務企業(yè)”，也進一步明確了雙方間的服務與被服務關(guān)系。

《浙江省物業(yè)管理條例》第三十條規(guī)定：“物業(yè)服務合同由業(yè)主委員會與業(yè)主大會選聘的物業(yè)服務企業(yè)簽訂，其內(nèi)容由雙方約定，一般包括以下條款：（三）物業(yè)服務事項和服務質(zhì)量要求”，該條第三款又規(guī)定：“當事人對本條第一款第（三）項內(nèi)容進行約定時，一般應當明確物業(yè)服務企業(yè)有關(guān)業(yè)主人身、財產(chǎn)安全防范方面的義務和責任。”一般情況下，物業(yè)服務企業(yè)與業(yè)主都會在物業(yè)服務合同中約定物業(yè)保安服務的內(nèi)容。有合同約定的情況下，對于雙方權(quán)利義務的承擔應該按照合同的約定來進行。如果物業(yè)服務企業(yè)因未履行物業(yè)服務合同中的保安義務而導致業(yè)主的人身或財產(chǎn)受損的，物業(yè)服務企業(yè)承擔的是違約責任，應當根據(jù)物業(yè)管理服務合同的約定負相應的違約責任。

合同義務主要是合同當事人的約定義務，但又不限于當事人約定的義務，除了當事人約定的義務之外，合同義務還包括法定的義務和依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的附隨義務。法定的或依據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生的附隨義務通常都是在合同約定的義務內(nèi)容不明確或存在漏洞的情況下產(chǎn)生的，主要起到補充法定和約定義務不足的作用。因此我們在界定物業(yè)管理中的合同義務時，不應局限于物業(yè)管理合同的具體條款。就物業(yè)服務企業(yè)的違約而言，違約行為表現(xiàn)為未履行保安職責，或者雖提供了保安服務，但提供服務的質(zhì)量未達到法律或合同規(guī)定的要求。

第三人侵害致業(yè)主人身、財產(chǎn)受損條件下，保安責任法律性質(zhì)的區(qū)分相對比較困難。對侵權(quán)責任持贊成觀點的學者認為,物業(yè)服務企業(yè)的行為與直接侵權(quán)人的行為對損害后果而言是多因一果,兩種原因結(jié)合在一起導致了損害后果的發(fā)生；如果物業(yè)保安恪盡職守地履行了自己的保安義務,損害后果就有可能不會發(fā)生,所以物業(yè)服務企業(yè)未盡保安之責,與損害后果之間存在著相當因果關(guān)系 (或者說間接因果關(guān)系) 。但筆者認為,相當因果關(guān)系之說不能成立,物業(yè)服務企業(yè)未盡保安服務之責僅僅是損害后果發(fā)生的條件,而不是原因。在法律上,原因和條件可以互相轉(zhuǎn)化,當一個條件與某一法律后果之間是適當且不可缺的條件時,該條件與法律后果之間就構(gòu)成因果關(guān)系。但是,在按規(guī)定停放的車輛被盜、受損或人員遭受潛入小區(qū)中的歹徒襲擊等類似案件中,損害后果發(fā)生的直接原因顯然是行為人帶有主觀因素的行為。物業(yè)服務企業(yè)未盡保安服務之責不是損害后果發(fā)生的不可缺條件,其與損害后果之間的因果聯(lián)系由于另一帶有主觀因素的行為的介入而被予以切斷。如果把這種條件也視作原因的話,那么侵權(quán)法上的因果關(guān)系的外延將會被無限擴大而失去意義。所以,筆者認為,在此情況下物業(yè)服務企業(yè)未盡保安之責對損害后果不構(gòu)成侵權(quán)責任。